【看新聞學法律】假結婚未離 生兒子難正名
【台灣法律網 文 / 劉孟錦律師】
【新聞事實】
宜蘭縣蘇澳鎮陳姓女子兩年前和大陸俞姓男子假結婚，後來她在台灣遇到張姓男子，並生下兒子，要報戶口時，才發現兒子必須姓俞，她的準公公、婆婆很不諒解，至今孩子一歲仍未報戶口。二十出頭的陳姓女子，九十一年七月和朋友到大陸，結識俞姓男子，不久兩人辦理結婚登記，俞姓男子隨她返台第二天就不見人影，結婚證書和相關資料都被俞姓男子帶走。後來她在蘇澳漁村認識張姓男子，兩人很快陷入熱戀，並且有愛的結晶。九十二年四月她生下白胖兒子，準公公、婆婆非常喜歡，接回家中照顧，成了一家人。但要為兒子報戶口時，才發現她和俞姓男子的婚姻關係還存在著，兒子是她和俞姓男子的「婚生子女」，不但要冠俞姓，父親欄也是俞姓男子。張姓男子家人無法接受孫子冠別人的姓，不准為陳姓女子孫子報戶口。陳姓女子循法律程序登報尋找俞姓男子，去年底到法院訴請離婚，婚是離了，不過法官仍判定兒子是她與俞姓男子的婚生子女……..。【2004/05/04 聯合報】
【法律解析】
一、何謂婚生子女？其要件如何？
所謂婚生子女，謂由婚姻關係受胎而生的子女（民法第一○六一條）。蓋自締結婚姻，以至於婚姻關係消滅，夫妻無日不在性之生活中，而在婚姻關係存續中，法律上亦推定其有性交之事實，因此妻在婚姻關係存續中受胎，即可推定其由夫受胎，其在婚姻關係存續中受胎而生的子女，不問其在婚姻關係存續中所生，抑在婚姻關係消滅後所生，亦可推定其由夫受胎，故由婚姻關係受胎而生的子女，為婚生子女（參見民法第一○六一條立法理由）。
婚生子女，須具備下列要件：
1.其父母間有婚姻關係
此婚姻關係，須為法律上認許的合法婚姻。
2.為其生父之妻所分娩 如非由生父之妻所分娩，而將他人的子女，在戶籍上登記為自己與夫的婚生子女，亦不能受婚生的推定（最高法院二十八年上字第一四四五號判例）。
3.其受胎須在婚姻關係存續中 如母之受胎，不在婚姻關係存續中者，其所生子女，不得稱為婚生子女。因此項要件舉證困難，故民法設有「受胎期間之推定」的規定（民法第一○六二條）。
4.為其生母之夫之血統
子女必為生母之夫之血統，始得稱為婚生子女。此要件亦舉證不易，故民法設有「夫之子女之推定（婚生之推定）」的規定(民法第一○六三條)。
二、婚生子女之法定受胎期間為何？有何例外？
(一)受胎期間之原則
我國民法第一○六二條第一項規定：「從子女出生日回溯第一百八十一日起至三百零二日止，為受胎期間。」亦即自結婚之日起一百八十一日以後，或自婚姻解消或撤銷之日起第三百零二日以內所生的子女，均應被推定為在婚姻關係存續中所受胎。由於懷胎期間之長短，隨各孕婦的體質而有不同，但依據醫學上的統計，自受胎至分娩，其期間最長者為三百日左右，最短者為一百九十日左右。我國民法乃仿效德國民法的規定，由法律一概規定受胎期間。
(二)受胎期間之例外
懷胎三百零二日雖為醫學上的平均分娩期間，但亦有受胎後經過三百零二日始行分娩者，為保護當事人的利益，民法第一○六二條第二項例外規定：「能證明受胎回溯在前項第三百零二日以前者，以其期間為受胎期間。」又對於結婚後不滿一百八十一日而生子女，是否也以其期間為受胎期間？民法未明文規定，通說採肯定說，故如能確切證明，應亦以此期間為受胎期間。
三、婚生子女如何推定？
我國民法第一○六三條第一項規定：「妻之受胎係在婚姻關係存續中者，推定其所生子女為婚生子女。」換言之，從子女出生日回溯第一百八十一日起至第三百零二日止，在此期間內之任何一日，如夫妻間有正式合法婚姻關係時，其子女即被推定為夫之婚生子女。至婚生子女之推定，是否必須夫妻有同居的事實為前提？實務上係採否定說，故妻之受胎係在婚姻關係存續中者，夫縱在受胎期間內未與妻同居，妻所生之子女，依民法第一○六三條第一項規定，亦推定為夫之婚生子女，在夫妻之一方依同條第二項規定提起否認之訴，得有勝訴之確定判決以前，無論任何人皆不得為反對之主張（司法院三十三年院字第二七七三號解釋、三十五年院解字第三一八一號解釋、最高法院二十三年上字第三四七三號判例、七十五年台上字第二○七一號判例參照）。
四、不受婚生推定的婚生子女有哪些？
子女雖不能受民法第一○六三條第一項之推定為婚生子女，但有時對所生子女仍應與以婚生子女的身分。其情形如下：
(一)受胎期間在結婚以前者
依我國民法的規定，婚生的推定，以受胎期間內夫妻有合法婚姻關係為要件。因此，妻之受胎期間在結婚前者，並不受法律上婚生的推定。申言之，自結婚後第一百八十一日以內所生的子女，不受婚生的推定。
(二)妻再婚所生的子女同時受前、後婚生推定者
妻之再婚，自後婚之日起算第一百八十一日以後生育子女，而該子女出生之日，拒前婚解消之日未滿三百零二日者，依前述說明，將同時受前夫、後夫婚生子女的推定。在此推定衝突場合，民法無特別規定，故僅可由法院根據事實，判斷其所生子女屬於何人的婚生子女。民事訴訟法第五八九條所謂「確定其生父之訴」，即係在此情形下，以確定其父為目的之訴訟。
(三)妻之重婚，而於無效之後婚所生的子女
依民法第九八八條第二款規定，重婚為無效，故妻於重婚後所生的子女，只能推定為前婚的婚生子女，而不受後婚生的推定，故無適用民事訴訟法第五八九條及第五八九條之一規定提起「確定其生父之訴」之餘地。但如確實非自前婚之夫受胎者，前婚之夫與妻得依民法第一○六三條第二項提起婚生否認之訴（參見戴炎輝、戴東雄教授合著「中國親屬法」，八十七年元月再增修第一版第三三四頁）。
五、本件陳姓女子所生之子，是否為婚生子女？如何才能讓該子女認祖歸宗？
按民法所謂婚生子女，係指由婚姻關係受胎而生的子女（民法第一○六一條）。其非由婚姻關係受胎而生的子女，即為非婚生子女。又從子女出生日回溯第一百八十一日起至三百零二日止，為受胎期間，但能證明受胎回溯至第三百零二日前者，則以其期間為受胎期間（民法第一○六二條）。本件陳姓女子分娩生子，其受胎期間係在與大陸俞姓男子婚姻關係存續中，依前揭說明，陳姓女子所生之子，依法仍推定為大陸俞姓男子之婚生子女（民法第一○六三條第一項）。
該子女如要認祖歸宗，必須先依民法第一○六三條第二項規定，由生母(陳姓女子)或其夫(大陸俞姓男子)於知悉子女出生之日起一年內向法院提起否認子女之訴，經勝訴判決確定後，再透過下列方式，才能讓該子女認祖歸宗：
1.認領：非婚生子女經生父認領者，視為婚生子女，其經生父撫育者，視為認領（民法第一○六五條第一項）。另民法第一○六七條定有得請求生父認領的規定（強制認領）。
2.準正：即非婚生子女，其生父與生母結婚者，視為婚生子女（民法第一○六四條）。故如生母（陳姓女子）離婚後再與生父（張姓男子）結婚，該非婚生子女亦因準正而視為婚生子女。